支付戰(zhàn)爭，在蘋果和微信間先行打響。

一、支付戰(zhàn)爭的端倪

早在2015年11月份，蘋果就已曝出將在其即時(shí)通訊軟件iMessage中，由Siri帶入新的「點(diǎn)對(duì)點(diǎn)個(gè)人轉(zhuǎn)帳功能」。即類似于支付寶或微信支付允許個(gè)人之間轉(zhuǎn)賬的方式來實(shí)現(xiàn)蘋果用戶間的轉(zhuǎn)帳功能「即蘋果式第三方支付」。聽說這個(gè)傳聞在當(dāng)年Apple Pay發(fā)布時(shí)就已經(jīng)有了，不過至今沒有看到這項(xiàng)服務(wù)出現(xiàn)。

2017年4月19日，微信團(tuán)隊(duì)宣布，受蘋果公司受到蘋果公司IAP機(jī)制（in-App Purchase，應(yīng)用內(nèi)購）的影響，iOS版微信公眾平臺(tái)贊賞功能以及二維碼轉(zhuǎn)帳功能均予以關(guān)閉。蘋果Apple Pay入華一年多來中國市場份額不超過1%等原因，可能促成蘋果敢對(duì)微信下殺手的重要因素之一。

而反觀微信，微信支付發(fā)布的《” 五一 ” 無現(xiàn)金出境報(bào)告》顯示，美國成為了境內(nèi)游客最受歡迎的目的地。故2017年5月4日，微信支付又宣布攜手CITCON正式進(jìn)軍美國。

這樣的氣勢(shì)，也許也只有當(dāng)年日本人買下時(shí)代廣場可以一拼了。另外，自微信贊賞功能被迫關(guān)閉后，微信公眾平臺(tái)中關(guān)于「小程序」的功能更新，幾乎可以以日更來計(jì)算，這在小程序的歷史上幾乎未有，似乎也說明微信仍有意用小程序這種跨平臺(tái)產(chǎn)品怒對(duì)移動(dòng)app產(chǎn)品，這對(duì)蘋果這種封閉生態(tài)而言絕對(duì)是萬點(diǎn)傷害。

二 、ApplePay的法律本質(zhì)

在「蘋果和微信互懟：贊賞消失背后的法律考量」這篇文章中，就已說明，「蘋果支付」其實(shí)是不存在的，它不是我國法律意義上的「第三方支付（網(wǎng)絡(luò)支付）」。一般而言，「蘋果支付」包括線上和線下兩種場景類型，所謂線上即使用蘋果IAP機(jī)制「in-App Purchase」在蘋果應(yīng)用商店中購買app，或在app中使用該支付方式；而所謂線下即ApplePay近場NFC支付。購買應(yīng)用或使用蘋果IAP機(jī)制「in-App Purchase」，最后還是使用了銀行或第三方支付「如支付寶」進(jìn)行了支付，蘋果只是一個(gè)支付流量的渠道，而不是支付工具本身，所以這不是一種第三方支付。

另外，ApplePay也不是類似支付寶的第三方支付，因?yàn)榇蠹铱梢杂^察到我們其實(shí)沒法向ApplePay進(jìn)行充值，它其中沒有建立虛擬帳戶體系，也沒有資金的清結(jié)算。其實(shí)ApplePay就是銀行卡的虛擬化而言，即原來我們需要持銀行卡去商店消費(fèi)，通過POS機(jī)的「刷卡+簽字」完成支付，在ApplePay下，刷單環(huán)節(jié)由ApplePay中的「NFC近場技術(shù)」所替代，簽字環(huán)節(jié)由「按指紋 apple id」所替代，如此之后，大家在使用ApplePay時(shí)，仍舊還是通過銀行來清結(jié)算。這也是為什么銀聯(lián)或銀行喜歡ApplePay的原因：ApplePay沒有搶他們的傳統(tǒng)生意，反而給他們導(dǎo)了流。

值得一提的是，如2016年「浙江省支付結(jié)算工作簡報(bào)」所言，在ApplePay實(shí)現(xiàn)中，用戶添加銀行卡并成功激活后，蘋果設(shè)備中不儲(chǔ)存銀行卡卡號(hào)，而是通過“Tokenization”技術(shù)，分配一個(gè)獨(dú)有的字符串——Token，即蘋果公司所稱的“設(shè)備賬戶號(hào)碼”，存儲(chǔ)在專用安全芯片（Secure Elemen，簡稱SE）中。用戶支付時(shí)，使用Token及該交易特定的動(dòng)態(tài)安全代碼處理付款業(yè)務(wù)。因此，收單機(jī)構(gòu)、商戶并無法獲知用戶銀行卡卡號(hào)，蘋果公司也不追蹤客戶交易金額和場所。

另外，根據(jù)《非銀行支付機(jī)構(gòu)網(wǎng)絡(luò)支付業(yè)務(wù)管理辦法》，網(wǎng)絡(luò)支付須由電子設(shè)備經(jīng)由公共網(wǎng)絡(luò)信息系統(tǒng)與相關(guān)后臺(tái)系統(tǒng)交互并傳遞支付指令。因此，支付指令發(fā)起過程中，電子設(shè)備不需與后臺(tái)系統(tǒng)交互的支付業(yè)務(wù)不屬于該辦法規(guī)范范疇，例如基于手機(jī)NFC功能的電子現(xiàn)金脫機(jī)消費(fèi)業(yè)務(wù)的ApplePay。這也是為什么雖然我們稱其為「支付」，但其卻能在中國無牌經(jīng)營的原因。

另外，samsung pay、華為pay也均沒有支付牌照。

三 、蘋果式第三方支付進(jìn)入中國的攔路虎

從商業(yè)上來看，ApplePay在中國無法打開市場確實(shí)是難以和支付寶、微信支付等匹敵的原因。但假設(shè)蘋果式第三方支付「即前文所述：蘋果點(diǎn)對(duì)點(diǎn)個(gè)人轉(zhuǎn)帳功能，此文中區(qū)別于ApplePay概念」已然面市，其在中國“無法打開市場”的最為重要的因素是——連進(jìn)入中國市場的機(jī)會(huì)都渺茫。

為什么這么說？因?yàn)樘O果式第三方支付，正落入我國《非銀行支付機(jī)構(gòu)網(wǎng)絡(luò)支付業(yè)務(wù)管理辦法》所管理的范圍，屬于法律意義上的第三方支付工具「網(wǎng)絡(luò)支付」，需要申請(qǐng)《支付業(yè)務(wù)許可證》。而根據(jù)《非金融機(jī)構(gòu)支付服務(wù)管理辦法》要求，申請(qǐng)《支付業(yè)務(wù)許可證》的申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)具備「在中華人民共和國境內(nèi)依法設(shè)立的有限責(zé)任公司或股份有限公司，且為非金融機(jī)構(gòu)法人」的硬性條件。顯然，蘋果公司「蘋果式第三方支付的技術(shù)公司」顯然很難是在中國境內(nèi)設(shè)立「注：目前仍是以商貿(mào)流通的經(jīng)營主體」。

網(wǎng)傳的蘋果第三方支付專利示意圖

另外，即使蘋果日后在中國設(shè)立了境內(nèi)公司，但也面臨其外資成份的問題?！斗墙鹑跈C(jī)構(gòu)支付服務(wù)管理辦法》規(guī)定「外商投資支付機(jī)構(gòu)的業(yè)務(wù)范圍、境外出資人的資格條件和出資比例等，由中國人民銀行另行規(guī)定，報(bào)國務(wù)院批準(zhǔn)?！谷欢嗄暌院?，央行沒有任何要「另行規(guī)定」的意圖，此其一，其二，根據(jù)《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄（2015年修訂）》，金融業(yè)仍屬限制投資項(xiàng)目。

所以，即使蘋果開發(fā)完成蘋果點(diǎn)對(duì)點(diǎn)個(gè)人轉(zhuǎn)帳功能，在沒有獲得《支付業(yè)務(wù)許可證》之前，也無法嵌套進(jìn)硬件之中而面向市場展開經(jīng)營。這不是商業(yè)的問題，而是法律合規(guī)的問題了。

四 、蘋果如何突圍第三方支付戰(zhàn)爭

是不是蘋果第三方支付一定進(jìn)入不了中國？當(dāng)然沒人能夠如此決絕給出結(jié)論。蘋果突圍合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)，進(jìn)入中國市場并參與這場中外支付戰(zhàn)爭的實(shí)現(xiàn)路徑仍是開放的。

１、央行假日時(shí)日，若明確了外商投資機(jī)構(gòu)規(guī)定。雖然金融事關(guān)國家生存基礎(chǔ)，但中國不可能不開放金融，否則《非金融機(jī)構(gòu)支付服務(wù)管理辦法》也不會(huì)留下外資準(zhǔn)入的口子。一旦政策明確，蘋果仍能夠大張聲勢(shì)進(jìn)入中國競爭。不過值得一提的是，同樣是外資，早在2011年底，PayPal向中國人民銀行遞交了支付牌照申請(qǐng)，但至今未果，所以PayPal仍只能走跨境支付「注：實(shí)際上跨境支付的前提也是要獲得支付業(yè)務(wù)許可證」，其業(yè)務(wù)一直無法擴(kuò)大，最終被支付寶等甩在背后。

２、2013年，央行公布第六批獲得非金融機(jī)構(gòu)《支付業(yè)務(wù)許可證》的27家公司中，出現(xiàn)了外資背景公司的身影。他們分別是艾登瑞德(中國)有限公司和上海索迪斯萬通服務(wù)有限公司。不過他們的支付許可內(nèi)容為預(yù)付卡發(fā)行與受理，不包括網(wǎng)絡(luò)支付，故事實(shí)勝于雄辯，央行的脾氣仍要細(xì)細(xì)揣摩。

３、VIE模式架構(gòu)。VIE模式下而仍得以獲得《支付業(yè)務(wù)許可證》的支付公司，如新浪和百度，均得到央行的認(rèn)可。但是，2011 年 6 月 14 日， 時(shí)任阿里巴巴集團(tuán)主席的馬云表示，授權(quán)管理層通過對(duì)支付寶進(jìn)行股權(quán)結(jié)構(gòu)調(diào)整來合法獲取中國央行的第三方支付牌照。馬云還強(qiáng)調(diào)，為獲取央行發(fā)放的第三方支付牌照， 自己在 2011 年一季度做出 “非常艱難但惟一負(fù)責(zé)任” 的決定， 即決定終止支付寶與阿里巴巴集團(tuán)之間的 VIE 協(xié)議控制關(guān)系。 這在當(dāng)年還引發(fā)了和軟銀、雅虎間的爭執(zhí)。

４、向WTO尋求爭端解決。說起這個(gè)，中國還是有前車之鑒的，2010年，美方認(rèn)為，中國人民銀行的多項(xiàng)措施，造成人民幣支付卡業(yè)務(wù)由中國銀聯(lián)壟斷，從而對(duì)VISA卡，萬事達(dá)卡等外國服務(wù)供應(yīng)商造成了歧視，故向世貿(mào)組織提出“中國一部分影響電子支付服務(wù)的措施”一案，專家組認(rèn)為中國銀聯(lián)違反關(guān)貿(mào)總協(xié)定承諾，中國將有義務(wù)將電子支付服務(wù)市場逐步對(duì)外開放，中國敗訴，也沒有上訴。所以，蘋果也許也會(huì)向世貿(mào)組織尋求突破，當(dāng)然，這會(huì)是最后的選擇。

作者：律匠matt，浙江墾丁律師事務(wù)所 麻策律師

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